Жапар Усенов: Акционерные соглашения — эффективный инструмент защиты прав инвесторов

Сегодня кыргызский фондовой рынок, предназначенный для трансформации сбережений в инвестиции, по-прежнему пребывает в спячке: заявки на покупку и продажу ценных бумаг висят на биржах месяцами. Инвесторы, как местные, так и иностранные, не торопятся приобретать акции. Основная масса предложений на фондовом рынке — это небольшие пакеты акций. Инвестор с такой долей в соответствии с действующим законодательством просто не в состоянии каким-либо образом контролировать или влиять на принятие решений в акционерном обществе. В связи с этим очень часто миноритарные акционеры становятся заложниками политики мажоритария.

Такое положение приводит к тому, что для многих инвесторов участие в акционерном капитале того или иного акционерного общества становится невыгодным. Например, иностранные инвестиционные фонды, имеющие жесткие стандарты управления юридическими рисками, часто вынуждены отказываться от инвестиционных проектов в Кыргызстане, поскольку для полноценного контроля и управления в соответствии с нашим законодательством требуется приобретение более половины голосующих акций акционерного общества.

Очень часто при создании нового акционерного общества, особенно в инновационных отраслях, акционеры сталкиваются с необходимостью закрепления специфической структуры управления и контроля, которая отражала бы уникальные характеристики проекта, различия между вкладами и ролями партнеров и обеспечивала адекватную юридическую защиту вложениям. Наиболее применительно это к таким акционерным обществам, в которых участники имеют неравные доли, в силу чего один из них изначально обладает меньшей возможностью контролировать реализацию проекта и в особенности текущие управленческие решения. В ряде случаев инвестирующая сторона настаивает на предоставлении ей больших управленческих и контрольных прав, чем это предусмотрено законом.

За рубежом эта проблема давно и успешно решается с помощью так называемых акционерных соглашений, позволяющих участникам проекта регулировать свои отношения в дополнение к закону и учредительным документам.

Акционерные соглашения решают следующие вопросы:

— определение порядка голосования (voting agreements), в частности, голосования на общем собрании акционеров, совете директоров и т.д.;

— разрешение «тупиковых ситуаций» (deadlock resolution). Применяется в случае, если акционерам не удается прийти к общему решению по какому-либо вопросу (например, при назначении генерального директора в ситуации 50/50 — когда владельцами общества являются два лица в равных долях), и деятельность общества оказывается парализованной;

— ограничение акционеров в распоряжении принадлежащими им акциями, например, запрет на продажу акций в течение определенного периода времени (lock in, Russian Roulette, tag along, drag along);

— введение особого порядка формирования органов компании — например, установление привилегий для одного или нескольких акционеров при назначении члена совета директоров или исполнительного органа общества, совместное выдвижение кандидатов в органы управления общества.

Акционерные соглашения представляют интерес не только для стратегических и институциональных инвесторов, но и для миноритарных акционеров: у них появится возможность объединить ресурсы для выдвижения собственных представителей в советы директоров компании. Также, заключая акционерные соглашения, миноритарии могут оградить себя от злоупотреблений со стороны менеджмента и крупных акционеров.

Практика заключения акционерных соглашений активно работает в Российской Федерации, однако в Кыргызской Республике сфера применения подобных соглашений очень ограничена в силу имеющихся сложностей и противоречий императивным нормам закона. Так, существует риск, что суды будут рассматривать соглашения между акционерами, ограничивающие их в распоряжении принадлежащими им акциями или правами акционера, как противоречащие пункту 3 статьи 57 Гражданского кодекса, в котором закрепляется недопустимость отказа от право— или дееспособности. Соглашения, включающие подобные положения, могут рассматриваться как ничтожные. Сложности в правоприменении возникают и при заключении акционерами соглашения о голосовании, возникает вопрос о последствиях нарушения подобной договоренности.

Важнейшей задачей настоящего этапа развития корпоративного законодательства в Кыргызстане является повышение гибкости законодательного регулирования правоотношений. Правовой статус акционерных соглашений и механизм их реализации должен быть более четко урегулирован на уровне законодательства. При этом приоритетом должны стать защита прав инвесторов, повышение прозрачности и стабильности акционерных обществ.

Внедрение нового юридического института повлечет за собой ряд позитивных эффектов, в том числе макроэкономических. С одной стороны, наличие акционерных соглашений поможет предотвратить и облегчить разрешение корпоративных конфликтов, даст новые возможности для миноритарных инвесторов по совместному влиянию на решения акционерного общества, которые появляются при заключении между ними акционерного соглашения. С другой стороны, усиление защиты прав собственности повысит инвестиционную привлекательность Кыргызской Республики для иностранных инвесторов и снизит отток отечественного капитала в страны с большей степенью защиты собственности.

Жапар УСЕНОВ*

*Автор: вице-президент по правовым вопросам ЗАО «MGN Group», член Совета директоров ОАО «Кыргызтелеком», ОАО «Кыргызгаз»

10 декабрь 2009г.