НЕСКОЛЬКО МЫСЛЕЙ ОТНОСИТЕЛЬНО ЗАКОННОСТИ ЛИЦЕНЗИРОВАНИЯ И РЕГУЛИРОВАНИЯ НЕДРОПОЛЬЗОВАНИЯ

НЕСКОЛЬКО МЫСЛЕЙ ОТНОСИТЕЛЬНО ЗАКОННОСТИ ЛИЦЕНЗИРОВАНИЯ И РЕГУЛИРОВАНИЯ НЕДРОПОЛЬЗОВАНИЯ

Правительством Кыргызской Республики 28 апреля 2012 года было утверждено Положение о порядке лицензирования и регулирования недропользования. В данном Положении, в частности, содержится пункт 132 следующего содержания:

«132. В случае обнаружения лицензиатом, осуществляющим геологическое изучение недр, в том числе на основании лицензий, полученных до вступления в силу настоящего Положения, запасов угля и рудных полезных ископаемых и постановки их на Государственный баланс полезных ископаемых, при условии, что выручка, полученная от реализации полезных ископаемых или продукции, полученной в результате переработки полезных ископаемых, поставленных на Государственный баланс полезных ископаемых, равна или превышает сумму в национальной валюте, эквивалентную 50 миллионам долларов США по курсу НБКР по мировым рыночным ценам, действующим на момент постановки на баланс, уполномоченный государственный орган предоставляет ему право пользования недрами с целью разработки указанных полезных ископаемых путем прямых переговоров, при условии создания им хозяйственного общества в соответствии с законодательством Кыргызской Республики с безвозмездной передачей от 20 процентов доли этого общества Кыргызской Республике.

Вышеуказанное требование распространяется также на лицензиатов, не имеющих права на разработку недр к моменту вступления в силу настоящего Положения, но осуществивших геологическое изучение и постановку запасов полезных ископаемых на Государственный баланс полезных ископаемых.

В остальных случаях обнаружения лицензиатом, осуществляющим геологическое изучение недр, в том числе на основании лицензий, полученных до вступления в силу настоящего Положения, новых запасов других полезных ископаемых и постановки их на Государственный баланс полезных ископаемых, уполномоченный государственный орган предоставляет ему право пользования недрами с целью разработки указанных полезных ископаемых путем прямых переговоров».

Анализ законодательства Кыргызской Республики позволяет с очевидностью утверждать, что заложенные в данный пункт правила полностью противоречат действующим в республике законам, регулирующим вопросы недропользования и инвестиций, а также Конституции КР и заключенным международным соглашениям.

Согласно части 3 статьи 5 Конституции КР, государство, его органы и их должностные лица не могут выходить за рамки полномочий, определенных Конституцией, а в соответствии с законом КР «О нормативных правовых актах» от 20 июля 2009 года № 241, любые подзаконные акты, к которым относятся и постановления Правительства, не должны противоречить законам. То есть Правительство КР не вправе принимать нормативный правовой акт в виде нового Положения о порядке лицензирования и регулирования недропользования до тех пор, пока предусмотренные в нем новеллы не будут предварительно приняты в законе о недрах. Нельзя бежать впереди паровоза.

Важным достижением Кыргызской Республики было принятие норм, устанавливающих стабилизацию кыргызского законодательства для инвесторов. Речь идет о том, что изменения, вносимые в законы, обратной силы не имеют. Именно на таком понимании строится деятельность инвесторов, Законы «Об иностранных инвестициях в Кыргызской Республике» от 28 июня 1991 года № 536-XII, (который уже утратил силу),  «Об инвестициях в Кыргызской Республике» от 27 марта 2003 года, эти законы предоставляют иностранным и кыргызским инвесторам гарантии защиты их инвестиций, в том числе от экспроприации и возмещении убытков.

Пункт 1 статьи 6 действующего закона КР «Об инвестициях» устанавливает, что инвестиции не подлежат экспроприации (национализации, реквизиции или иным эквивалентным мерам, в том числе включающим действие или бездействие со стороны уполномоченных государственных органов Кыргызской Республики, приведшим к принудительному изъятию средств инвестора или лишению его возможности воспользоваться результатами инвестиций), за исключением случаев, предусмотренных законодательством Кыргызской Республики, когда такая экспроприация осуществляется в общественных интересах на основе недискриминации с соблюдением надлежащего законного порядка и производится с выплатой своевременного, надлежащего и реального возмещения ущерба, включая упущенную выгоду.

Таким образом, закон ясно определяет, что инвестиции не подлежат экспроприации со стороны уполномоченных государственных органов Кыргызской Республики. Собственность в соответствии с Конституцией неприкосновенна. Собственность не может быть принудительно изъята не только у иностранных инвесторов, но и у местных инвесторов. Исключение возможно, но для этого должен быть принят закон. То есть в этом вопросе должны участвовать Жогорку Кенеш и Президент страны.

Ни для кого, в том числе и для Правительства и для Госагентства по геологии и минеральным ресурсам не является секретом, что действующий закон КР «О недрах» от 22 июня 1997 года №42 устанавливает, что исключительное право на получение лицензии на разработку принадлежит лицензиату, то есть лицу, обладающему лицензией на геологическое изучение. Ни в одном законе Кыргызской Республики не существует нормы, предусматривающей безвозмездную передачу от 20 процентов доли частной компании государству.

Вне всякого сомнения, никакой пользы от данного Положения не видно, а вред инвестиционному климату в Кыргызстане уже нанесен невосполнимый. Единственная надежда, что Жогорку Кенеш и Президент страны восстановят законность в данной отрасли. Тем более, как мы слышали, отдельные члены Правительства отказались визировать рассмотренное положение.

Миргуль СМАНАЛИЕВА,
Президент юридической фирмы «Партнер»

7 июня 2012 г.